RESMİ METİN

Asgari işçilik uygulaması ve uzlaşma156


MADDE 85- İşverenin, işin emsaline, niteliğine, kapsam ve kapasitesine göre işin yürütümü açısından gerekli olan sigortalı sayısının, çalışma süresinin veya prime esas kazanç tutarının altında bildirimde bulunduğunun tespiti halinde, işin yürütümü açısından gerekli olan asgarî işçilik tutarı; yapılan işin niteliği, kullanılan teknoloji, işyerinin büyüklüğü, benzer işletmelerde çalıştırılan sigortalı sayısı, ilgili meslek veya kamu kuruluşlarının görüşü gibi unsurlar dikkate alınarak tespit edilir. Söz konusu tespitler, Kurumun denetim ve kontrolle görevlendirilmiş memurları tarafından yapılır. Kamu idareleri, döner sermayeli kuruluşlar kanunla kurulan kurum ve kuruluşlar ile bankalar tarafından ihale mevzuatına göre yaptırılan işlerden ve özel nitelikteki inşaat işlerinden dolayı bu işleri yapan işveren tarafından yeterli işçilik bildirilmiş olup olmadığı Kurumca araştırılır. Bu araştırma sonucunda yeterli işçiliğin bildirilmemiş olduğu anlaşılırsa, eksik bildirilen işçilik tutarı üzerinden hesaplanan prim tutarı, 89 uncu madde gereği hesaplanacak gecikme cezası ve gecikme zammı ile birlikte bir ay içinde ödenmek üzere işverene tebliğ edilir. Tebliğ edilen prim ve gecikme cezası ve gecikme zammının ödendiği veya ödeneceğinin işveren tarafından yazılı olarak taahhüt edilmesi halinde borç kesinleşir. Kuruma verilecek taahhütnamede üstlenilen ödeme yükümlülüğünün yerine getirilmemesi 156 Bu madde başlığı “Asgarî işçilik uygulaması” iken, 17/4/2008 tarihli ve 5754 sayılı Kanunun 49 uncu maddesiyle metne işlendiği şekilde değiştirilmiş, aynı maddenin ikinci ve beşinci fıkralarında yer alan “döner sermayeli kuruluşlar,” ibaresinden sonra gelmek üzere “kanunla kurulan kurum ve kuruluşlar” ibaresi, dokuzuncu fıkrasında yer alan “yapılacak yerinde tespit kriterleri,” ibaresinden sonra gelmek üzere “uzlaşma komisyonlarının oluşumu, çalışma usûl ve esasları” ibaresi eklenmiştir.

halinde, işveren hakkında 88 inci ve 89 uncu maddeler uyarınca işlem yapılır. Tebliğ edilen prim ve gecikme cezası ve gecikme zammının ödenmemesi, taahhütname verilmemesi veya Kurumca işyerinin denetlenmesine gerek görülmesi durumunda Kurumca inceleme yapılır. Bu maddenin birinci ve ikinci fıkrasında belirtilen usûlerle Kuruma bildirilmediği tespit edilen asgarî işçilik tutarı üzerinden Kurumca re’sen tahakkuk ettirilen sigorta primleri, 88 inci ve 89 uncu maddeler dikkate alınarak işverene tebliğ edilir. İşveren, tebliğ edilen prim borcuna karşı tebliğ tarihinden itibaren bir ay içinde Kuruma itiraz edebilir. İtiraz takibi durdurur. Kurumca itirazın reddi halinde işveren, kararın tebliğ tarihinden itibaren bir ay içinde yetkili iş mahkemesine başvurabilir. Mahkemeye başvurulması, prim borcunun takip ve tahsilini durdurmaz. Kurumun denetim ve kontrolle görevlendirilmiş memurlarınca, Kuruma asgarî işçilik tutarının bildirilmediği tespit edilen işyerleri hakkında ayrıca 102 nci maddenin birinci fıkrasının (d) bendi ile (e) bendinin (4) numaralı alt bendi uyarınca idarî para cezası uygulanır. Kamu idareleri, döner sermayeli kuruluşlar kanunla kurulan kurum ve kuruluşlar ile bankalar, bu maddenin uygulanmasıyla ilgili Kurumca istenilecek bilgileri ve belgeleri yazılı olarak en geç bir ay içinde vermeye mecburdur. Kuruma yeterli işçilik tutarının bildirilmiş olup olmadığının araştırılmasında, işin yürütümü için gerekli olan asgarî işçilik tutarının tespitinde dikkate alınacak asgarî işçilik oranlarının saptanması ve asgarî işçilik oranlarına vaki itirazların incelenerek karara bağlanması amacıyla Kurum bünyesinde; Kurum teknik elemanlarından dört üye, Yönetim Kurulunda temsil edilen işçi ve işveren konfederasyonlarınca görevlendirilecek iki üye, Türkiye Odalar ve Borsalar Birliğinden bir üye olmak üzere toplam yedi teknik elemandan oluşan, Asgarî İşçilik Tespit Komisyonu kurulur. Kurumca gerek görüldüğünde, aynı esaslara göre birden fazla Asgarî İşçilik Tespit Komisyonu kurulabilir. Komisyon salt çoğunlukla toplanır ve kararlar en az dört üyenin aynı yöndeki oyu ile alınır. Kurum dışındaki üyelerin üst üste üç toplantıya, son altı ay içinde ise beş toplantıya katılmaması halinde, toplantıya katılmayan üyeyi görevlendiren konfederasyonların yerine, üye sayısı bakımından en yüksek bir sonraki konfederasyondan üye davet edilir. Asgarî İşçilik Tespit Komisyonuna Kurum dışından görevlendirilenlere, katıldıkları her toplantı günü için (2500) gösterge rakamının memur aylıklarının hesabında kullanılan katsayı ile çarpılarak bulunacak tutarı üzerinden huzur hakkı Kurumca ödenir. (Ek fıkra: 17/4/2008-5754/49 md.) Kurumun denetim ve kontrolle görevli memurları tarafından devamlı mahiyetteki işyerlerinde yapılan asgari işçilik incelemesi sonucunda tespiti yapılan ve sigortalılara maledilemeyen fark sigorta primine esas kazanç matrahı üzerinden gecikme cezası ve gecikme zammı ile birlikte hesaplanacak sigorta primi ve buna bağlı uygulanacak idari para cezalarında, konuya ilişkin raporun Kurumun ilgili birimine gönderilmesinden önce işverenle uzlaşma yapılabilir. Uzlaşmaya varılması halinde, bu durum tutanakla tespit edilir. Uzlaşılan tutarlar kesin olup, uzlaşma konusu yapılan tutarlar hakkında işverence dava açılamaz ve hiçbir mercie şikayet ve itirazda bulunulamaz. Uzlaşılan prim ve idari para cezaları, uzlaşma tutanağının düzenlendiği tarihten itibaren bir ay içinde ödenir.

İşveren, uzlaşılan idari para cezası tutarı için ayrıca peşin ödeme indiriminden yararlandırılmaz. Uzlaşılan tutarların, bu sürede tam olarak ödenmemesi halinde uzlaşma bozulur ve uzlaşılan tutarlar kazanılmış hak teşkil etmez. Uzlaşmanın temin edilememiş veya uzlaşma müzakeresinde uzlaşmaya varılamamış olması veya uzlaşmanın bozulması hallerinde işveren, bu konuya ilişkin daha sonra uzlaşma talep edemez. (Ek fıkra: 17/4/2008-5754/49 md.) Uzlaşma neticesinde indirim yapılması nedeniyle tahsil edilmemiş olan sigorta primlerinin daha sonra Kurum veya mahkeme kararıyla sigortalılara mal edilmesi halinde, daha önce eksik tahsil olunan sigorta primleri, sigortalının çalıştığı süre ve sigorta primine esas kazancı dikkate alınarak gecikme cezası ve gecikme zammı ile birlikte tahsil olunur. Asgarî İşçilik Tespit Komisyonunun çalışma usûl ve esasları, Komisyonda görev alacak teknik elemanların nitelikleri, asgarî işçilik tespitinde uygulanacak yöntem, verilerin belirlenmesi, tamamlanmış veya devam etmekte olan işlerle ilgili yapılacak yerinde tespit kriterleri, uzlaşma komisyonlarının oluşumu, çalışma usûl ve esasları ile bu maddenin uygulanmasına ilişkin diğer usûl ve esaslar, Kurum tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.

AKADEMİK YORUM VE ANALİZ

1. Maddenin Sistematiği ve Genel Açıklama

5510 sayılı Kanun’un 85. maddesi, Türk sosyal güvenlik hukukunun en özgün, en teknik ve finansal açıdan en etkili denetim enstrümanı olan "Asgari İşçilik Uygulaması ve Uzlaşma" rejimini düzenlemektedir. Bu norm, işverenlerin işçi sayılarını, çalışma sürelerini veya prime esas kazanç tutarlarını (PEK) Kuruma eksik bildirmeleri suretiyle gerçekleştirdikleri prim kaçakçılığını engellemek amacıyla kurgulanmıştır.

Asgari işçilik, bir işin (özellikle özel bina inşaatları ile kamu kurumlarından ihale ile alınan taahhüt işlerinin) teknik ve fiziki koşullarına göre asgari düzeyde ne kadar işçilik maliyetiyle tamamlanabileceğini objektif kriterlerle hesaplama yöntemidir. Madde, işverenlere eksik işçilik tespiti üzerine idari uzlaşma yoluyla borçlarını indirimli kapatma olanağı da sunarak, Kurumun tahsilat kabiliyetini artırmakta ve yargının iş yükünü hafifletmektedir.

2. Maddedeki Kavramların Analizi

  • Asgari İşçilik Oranı: Yapılan işin niteliğine göre (örneğin kaba inşaat, yol yapımı, yazılım geliştirme vb.) işin toplam maliyeti/yaklaşık maliyeti içinde ödenmesi gereken brüt işçilik yüzdesidir. Bu oranlar Asgari İşçilik Tespit Komisyonu tarafından belirlenir ve tebliğ halinde yayımlanır.
  • Araştırma (Ön Değerlendirme) Süreci (m. 85/2): Müfettiş incelemesine gerek kalmaksızın, SGK ünitelerince dosya üzerinden yapılan ve işin toplam maliyetine ilgili asgari işçilik oranının uygulanması suretiyle yeterli işçilik bildirilip bildirilmediğinin matematiksel olarak denetlenmesidir.
  • İlişiksizlik Belgesi (Temiz Kağıdı): Araştırma veya teftiş sonucunda işverenin yeterli işçilik bildirdiğinin saptanması üzerine verilen, belediyeden yapı kullanma izni (iskan) alabilmek veya ihale makamından teminat mektubunu geri alabilmek için zorunlu olan resmi belgedir.
  • Uzlaşma Müessesesi (m. 85/8): SGK müfettişlerince devamlı işyerlerinde yapılan asgari işçilik denetimlerinde, fark prim ve idari para cezaları kesinleşmeden önce Kurum ile işverenin pazarlık masasına oturarak belirli bir indirim oranında mutabık kalmasıdır.

3. Sistematik İlişkiler

Madde 85; 5510 sayılı Kanun’un prim ödeme borcunu düzenleyen m. 88, gecikme zammını belirleyen m. 89, denetim yetkisini düzenleyen m. 59, idari para cezalarını belirleyen m. 102 hükümleriyle entegredir. Ayrıca 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu, 3194 sayılı İmar Kanunu (imar ruhsatı ve iskan süreçleri) ve İdari Yargılama Usulü Kanunu (borç tahakkuku davaları) ile çok sıkı ve ayrılmaz bir ilişkiye sahiptir.

4. Uygulama: Yargıtay / Bölge Adliye Mahkemesi (BAM) İçtihadı

  • Yargı Yolunun Ayrımı (İdari Sınır): Yargıtay Hukuk Genel Kurulu ve 21. Hukuk Dairesi'nin yerleşik içtihatlarına göre; asgari işçilik tahakkuklarına karşı işverenin Kurum bünyesindeki itiraz komisyonuna başvurması zorunludur. Komisyon reddinden sonra açılacak dava İş Mahkemesinde (Adli Yargı) açılmalıdır. Ancak ihale makamlarının veya belediyelerin ilişiksizlik belgesi vermemesi gibi idari işlemlerin iptali davaları İdari Yargı'nın görev alanına girmektedir.
  • Uzlaşmanın Kesinliği ve Dava Yasağı: BAM ve Yargıtay kararlarında, m. 85/8 uyarınca usulüne uygun olarak imzalanan uzlaşma tutanağının kesin hüküm niteliğinde olduğu, işverenin sonradan "hata, hile, cebir" gibi Borçlar Kanunu hükümleri dışında hiçbir gerekçeyle uzlaşma tutanağının iptali veya ödenen tutarın iadesi için dava açamayacağı vurgulanmaktadır.
  • Asgari İşçilik Oranına İtirazlarda Bilirkişi İncelemesi: Mahkeme aşamasında, Asgari İşçilik Tespit Komisyonunun belirlediği oranların somut olaya uygun olup olmadığı konusunda mutlaka inşaat veya ilgili meslek mühendislerinden ve sosyal güvenlik uzmanlarından oluşan 3 kişilik teknik bilirkişi heyetinden rapor alınması gerektiği yerleşik bir yargısal zorunluluktur.

5. Pratik Örnek Olaylar

Örnek 1: Yüklenici K, bir kamu üniversitesinin kütüphane inşaatını ihale usulüyle tamamlamıştır. İşin hakediş bedeli 10.000.000 TL'dir. İlgili işin asgari işçilik oranı Komisyonca %9 olarak belirlenmiştir (2026 yılı tescilli oran). K'nın bildirmesi gereken asgari işçilik matrahı 10.000.000 * %9 = 900.000 TL'dir (Bu tutarın %25 eksiltme payı düşüldükten sonra net %6,75'i yani 675.000 TL'si esas alınır). K'nın fiilen bildirdiği matrah 500.000 TL ise, aradaki 175.000 TL fark matrahın primi gecikme zammıyla K'ya tebliğ edilir. K bunu 1 ayda öderse teftişe sevk edilmeden "İlişiksizlik Belgesi"ni alır.

Örnek 2: Fabrikada devamlı mahiyette üretim yapan işveren E nezdinde yapılan SGK denetiminde, bazı makine kurulumlarında çalışan taşeron işçilerin bildirilmediği ve asgari işçilik açığı olduğu saptanmıştır. Müfettiş raporu kesinleştirmeden önce E'yi uzlaşmaya davet eder. E, komisyonda fark prim borcunun %20 indirilmesini kabul ederek uzlaşma tutanağını imzalar. E bu borcu 1 ay içinde ödemekle yükümlüdür; aksi halde uzlaşma bozulur ve indirim iptal edilir.

6. Pratik Uygulama Notları

  • Eksiltme Oranı Uygulaması (%25): İdari araştırma (araştırma ünitesi) aşamasında, tespit edilen asgari işçilik oranından %25 oranında bir eksiltme (tenzilat) yapılır. Bu indirim, müfettiş denetimine gidilmeden idari yoldan uyuşmazlığın çözülmesini teşvik eden son derece pratik bir kolaylıktır.
  • İskan Öncesi SGK İlişiksizlik Başvurusu: Müteahhitler veya şahsi bina yaptıran vatandaşlar, belediyeye iskan (yapı kullanma izni) başvurusu yapmadan önce mutlaka SGK'ya başvurarak "İnşaat İlişiksizlik Belgesi" almak zorundadırlar. Aksi takdirde belediye iskan ruhsatı veremez.

7. Eleştirel Değerlendirme

  • Fark Priminin İşçilere Mal Edilememesi Çelişkisi: Asgari işçilik araştırması veya uzlaşma sonucunda işverenden tahsil edilen fark primler, doğrudan Kuruma gelir kaydedilir ancak herhangi bir gerçek sigortalının gün veya prim hanesine işlenmez (mal edilemez). Bu durum, fiilen çalışmış olan gizli sigortalıların emeklilik haklarına hiçbir fayda sağlamadığı için sosyal sigortacılık mantığıyla çelişmekte ve devlete haksız bir mali avantaj sağlamaktadır. Bu tahsilatların, geriye dönük tespitlerle gerçek çalışanların hesaplarına aktarılmasını sağlayacak dinamik bir denetim modeline geçilmesi adil olacaktır.

Metodolojik Not

Bu akademik yorum ve analiz, Türk sosyal güvenlik sisteminde kaçak istihdamı önleyen en etkili araçlardan asgari işçilik rejimini ve uzlaşma kurumunu düzenleyen 5510 sayılı Kanun'un 85. maddesi, Yargıtay İş Mahkemeleri emsal kararları, İmar Kanunu ve Kamu İhale Kanunu entegrasyonu çerçevesinde Av. Fethi Güzel tarafından titizlikle kaleme alınmıştır. Analiz, teorik oran hesaplarından pratik uzlaşma uyuşmazlıklarına kadar tüm süreci hukuki yetkinlikle sunmaktadır.

Metodolojik Not

Bu çalışma, Av. Fethi Güzel tarafından akademik dürüstlük ilkeleri çerçevesinde hazırlanmıştır. İçerik, güncel kanun değişiklikleri ve yüksek yargı kararları ışığında revize edilmektedir.